2019年江门事业单位公基常识：浅析刑法中的不作为犯

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　　一、概念

　　所谓的不作为指的是违反刑法义务性规定的行为。构成此行为的又称之为不作为犯。例如，母亲不给婴儿喂养饿死婴儿的行为，违反抚养婴儿的义务，属于不作为。

　　二、分类

　　不作为犯可以分为真正不作为犯和不真正不作为。

　　(一)真正不作为犯

　　指的是刑法明文规定的只能由不作为构成的犯罪。例如，《刑法》第311条的拒绝提供间谍犯罪、恐怖主义犯罪、极端主义犯罪证据罪。由于只能由刑法明文规定，故真正不作为犯罪不存在类推适用的问题。

　　(二)不真正不作为犯

　　指的是既可以由作为构成，也可以由不作为构成的犯罪，当由不作为构成时，称之为不真正不作为犯。例如，故意杀人罪，既可以用刀捅人，也可以将婴儿活活饿死。当用不作为饿死婴儿时，称之为不真正不作为犯。

　　三、认定

　　(一)真正不作为犯的认定

　　虽然真正不作为犯是刑法规定好的，但是条文中并没有明确指出该罪名是真正不作为犯。因此需要有相应的判断标准，即看该罪名设立的规定是不是义务性规范。例如，丢失枪支不报罪有两个行为：丢失枪支和不报。显然，核心行为是不报告。依此，该罪名是真正不作为犯。

　　(二)不真正不作为犯的认定

　　不真正不作为犯的罪名可以由作为构成，也可以由不作为构成，可由不作为构成时，方称为不真正不作为犯，为此我们也需要一个判断标准。

　　1.所谓作为指的是积极制造危险，制造紧迫性危险;不作为是指消极的不消除危险，即有消除危险的义务但却消极地不履行该义务。例如，母亲溺死婴儿属于作为;母亲饿死婴儿属于不作为。

　　2.在判断是作为还是不作为时，应优先判断是不是作为，如果不是，在判断是不是不作为。例如，甲开车不慎将乙撞成重伤，甲将乙抱上车，说是去医院，实际上在市里兜圈。乙死在甲车里。兜圈行为本身无法评价为作为的杀人行为，实际上是不履行救助义务的一种方式。甲是不作为犯罪。

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（编辑：江门华图）